警惕“拆遷變法”中的“回傳球”
2010-12-20   作者:王琳(海南大學法學院副教授)  來源:東方早報
 
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  讓人望穿秋水的“拆遷變法”終于有了新進展。國務院法制辦于12月15日公布了《國有土地上房屋征收與補償條例(第二次公開征求意見稿)》(以下簡稱“第二稿”)全文,再度就“新拆遷條例”立法征求公眾意見。雖然公告中明確了“2010年12月30日前”這個征求意見的截止時間,但何時公布征求意見結果,以及新條例出臺的具體時間表,仍然懸擱。
  就“第二稿”本身而言,得到的反饋是有喜有憂,毀譽參半。但從“第二稿”中的兩個“回傳球”來看,這部新法即便出臺,能否有效遏制野蠻拆遷也已不容樂觀。
  先看第一個“回傳球”,由行政機關(地方政府)回傳給權力機關(人大)。本來,“拆遷變法”應由人大主導。一年前,北京五位法學教授向全國人大常委會遞交《關于對<城市房屋拆遷管理條例>進行審查的建議》,如若“拆遷條例”合憲,則由人大予其合法化,平息各方爭議;如若“拆遷條例”違憲,由人大廢除之,并別立新法。依《立法法》的規定,涉及“對非國有財產”的征收,必須由全國人大或其常委會制定法律。
  但在現實的制度空間里,上述“進行審查的建議”并不可行。由國務院制訂的“拆遷條例”,還是交由國務院重立新規。當年“孫志剛事件”也引發了公民上書提請對“收容遣送條例”進行審查的熱潮。這一公案的最終解決方式,也是由國務院另立新法來平息的。
  此番國務院法制辦再度“臨危受命”,但卻因巨大的行政利益在前,復雜的央地利益糾葛在后,而令“拆遷變法”步履維艱。這或許就是“第二稿”試圖將球又回傳給人大的現實考量。只不過,“第二稿”傳球的對象并非全國人大,而是地方人大。比如在危舊房改造上,“第一稿”原來規定,“因危舊房改造需要征收房屋的,須事先進行民意征詢,經90%以上被征收人同意,政府方可作出房屋征收決定”!暗诙濉眲t修改為“保障性安居工程建設和舊城區改建應當納入市、縣級國民經濟和社會發展年度規劃,經市、縣級人民代表大會審議通過”。這實際上是要將政府與被征收人之間的征收關系,異化為政府與人大之間的審批關系。在刻意的制度安排下,公民的財產權居然憑空消失了。政府隱身于人大背后,成為最大的受益者。而人大卻要在“代表性”上,接受被征收人的考問。如此回傳球,人大肯不肯接,還是一個未知數。
  再看第二個“回傳球”,由行政機關(地方政府)傳給審判機關(法院)!暗诙濉比∠恕靶姓䦶姴稹,而將“強拆”一腳踢給了法院。應當說,這個“球”應該“傳”——之所以有“強拆”,即表明行政權與公民私權之間存在沖突并不可調和,因此需要動用強制手段。這時,一個獨立和中立的第三方裁判機構顯得格外重要。在國家權力的配置中,司法機關正負有此使命。但問題在于,這個“球”又不應由行政機關來“傳”。因為行政機關和審判機關一樣,其權力都來自于人大。司法權也應由人大,而絕不能由行政機關來配置。如若一部行政法規真的實現了從“行政強拆”到“司法強拆”的轉變,我們只能說,這其實是行政機關踢的一個“越位球”。
  球場有球場的規則,公權力要踢好球,也得遵守規則——這規則,就是憲法和法律。
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